Ошибки в договоре поставки

Условие третье: о приемке товара по качеству и количеству. Как соблюсти баланс интересов

Существенным условием договора купли-продажи является условие о товаре,
то есть о его наименовании и количестве( , ГК РФ). При отсутствии этих условий соглашение не считается заключенным. Но если речь идет не о разовой отгрузке,
а о серии поставок в течение определенного периода,
причем нескольких наименований продукции,
то заранее установить в таком долгосрочном договоре точное количество товара невозможно.

В договоре можно указать,
что ассортимент и количество товара устанавливаются в допсоглашениях,
спецификациях,
заявках покупателя,
счетах или накладных на поставку товара и эти документы становятся неотъемлемой его частью. Такой вариант вполне отвечает требованиям закона — существенные условия могут быть согласованы сторонами и в нескольких взаимосвязанных документах(постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.10.09 № Ф09−7378/09-С3). А условие о количестве продукции может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения().

Важно соблюсти следующий алгоритм: отметить в договоре хотя бы общее наименование группы изделий(например,
кондитерские изделия), а в документах,
указанных в документе,
раскрыть подробный ассортимент и количество товаров. Если в соглашении не будет даже общего наименования продукции(просто использовано обезличенное понятие«
товары»), есть риск,
что суд признает такой договор незаключенным даже при последующем указании ассортимента в накладных или счетах(определение ВАС РФ от 22.05.09 № ВАС-6130/09).

1. Выбор документа
. Бывает,
что по договору ассортимент и количество продукции должны быть установлены в дополнительном соглашении или спецификации,
но реально эти документы не составляются и товар отгружается просто по накладным. Особенно если контрагенты находятся в разных городах и составить единый двусторонний документ проблематично.

2. Статус документа
. Лучше отметить,
что документ,
в котором определяются количество и наименование товара(спецификация,
накладная,
заявка-заказ и т. д.), становится неотъемлемой частью договора и носит характер допсоглашения к договору по каждой отдельной поставке. Тогда у суда не возникнет сомнений в определенности предмета договора(определение ВАС РФ от 14.05.09 № ВАС-6300/09,
постановления федеральных арбитражных судов , Западно-Сибирского округа от 29.10.09 по делу № А45−682/2009).

Ошибки в договоре поставки

3. Порядок оформления документа
. К оформлению документа,
в котором согласовывается предмет,
необходимо подходить так же внимательно,
как к оформлению самого договора. Во-первых,
если этот документ составляется в другом подразделении компании(например,
в финансовой службе) и ранее документы такого рода никогда не отправлялись на согласование в юридическую службу,
лучше изменить эту практику,
поскольку в данном случае документ становится частью соглашения.

Очень распространены ситуации,
когда в накладной или счете,
где,
согласно договоренности,
должны раскрываться условия о продукции,
ассортимент или количество товара не детализированы. В результате эти условия так и остаются несогласованными(определение ВАС РФ от 18.02.09 № 1030/09,
постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22.06.

09 по делу № А55−12197/2008). Во-вторых,
чтобы хоть как-то снизить риск неправильного оформления документов со стороны контрагента,
самые важные требования к ним лучше описать в соглашении. В частности,
необходимо,
чтобы в документе,
где определены количество и наименование продукции,
обязательно была ссылка на реквизиты договора.

Именно отсутствие такой ссылки приводит к тому,
что суды впоследствии признают только разовые поставки по накладным,
а саму сделку считают незаключенной (постановления федеральных арбитражных судов Уральского округа от 28.10.09 по делу № А47−1026/2009,
Волго-Вятского округа от 11.01.09 № А43−3301/2008−20−89).

4. Переписка по факсу и электронной почте
. Если стороны для оперативности допускают обмен документами о согласовании ассортимента и количества продукции(заявки покупателя,
спецификации,
прайс-листы и т. д.) по факсу либо электронной почте,
надо прямо отметить такую возможность в соглашении. То есть включить условие о том,
что при обмене соответствующими документами посредством факсимильной связи или электронной почты они признаются действительными и имеющими юридическую силу().

Плюс к этому важно указать номера факсов и адреса электронной почты,
используемые для обмена документов. Дело в том,
что в случае спора принципиально важно будет подтвердить,
что конкретный документ исходил именно от стороны по договору( , постановление , Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.12.09 по делу № А56−14214/2009).

Принимая товары,
покупатель должен осмотреть их в срок,
определенный законом,
иными правовыми актами,
договором поставки или обычаями делового оборота. В этот же срок он должен проверить количество и качество принятых изделий в порядке,
установленном законом,
иными правовыми актами,
договором или обычаями делового оборота().

На самом деле универсального обязательного порядка приемки продукции по количеству и качеству,
а также срока такой приемки в законодательстве нет. Наличие такой процедуры в договоре,
с одной стороны,
вносит определенность,
но с другой стороны,
ограничивает покупателя в реализации его прав. Очень часто причиной отказа в удовлетворении требований покупателя,
связанных с недостатками продукции,
являются нарушения процедуры приемки товара(постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 01.12.

Ошибки в договоре поставки

08 № Ф03−4758/2008,
Московского округа от 20.04.09 по делу № А41−12634/08). То есть чем сложнее порядок приемки,
тем проще поставщику избежать ответственности за брак и недопоставку. Если же порядок приемки в договоре не установлен,
то предполагается,
что покупатель должен обнаружить недостатки продукции(если таковые имеются) в разумный срок(), а если на изделия установлен срок годности или гарантийный срок — в течение этих сроков(п. , ст. 477 ГК РФ). Сам порядок проверки качества в этом случае должен соответствовать обычаям делового оборота.

Один из самых распространенных вариантов договорного условия о порядке приемки — это приемка непосредственно в момент передачи товара покупателю по товаросопроводительным документам(товарной накладной,
отгрузочной спецификации и т. д.) или по акту приемки-передачи. Еще один вариант,
излюбленный поставщиками, — условие о том,
что приемка по количеству и качеству производится в соответствии с инструкциями Госарбитража СССР и .

Наконец,
стороны могут прописать в договоре собственный порядок приемки продукции по качеству и количеству. Он может быть подробным: с установлением срока для проверки покупателем качества и количества изделия,
конкретной процедуры проведения и оформления результатов проверки,
срока предъявления поставщику претензий.

Форма договора

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

Договоры, как и любые другие сделки, совершаются устно или в письменной форме — простой или нотариальной (ст. 158 ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 161 ГК РФ в простой письменной форме должны совершаться сделки, в которых хотя бы одна сторона — юридическое лицо. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Таким образом, по смыслу ст. 506 ГК РФ договор поставки должен составляться в письменной форме. Это правило давно известно большинству участников товарооборота. Между тем вопрос о том, что же следует считать соблюдением письменной формы договора поставки, окончательно не решен.

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что они исходят от стороны по договору.

Например, ФАС Западно-Сибирского округа пришел к выводу, что договор поставки технической продукции заключен посредством факсимильной связи в силу соглашения сторон, поскольку при заключении спорного договора они оговорили, что для ускорения согласований подписанные документы, переданные по факсу, считаются действительными и правомочными до получения их оригиналов (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.05.2007 N Ф04-2412/2007(33624-А45-10).

Из материалов дела следует, что договор поставки заключен сторонами посредством обмена факсимильными копиями, содержащими подписи сторон, скрепленные печатями, и позволяющими установить, что документы исходили от контрагентов. Данные действия не противоречат гражданскому законодательству.

Частичная оплата заказчиком также свидетельствует о сложившихся между сторонами гражданско-правовых отношениях по поставке продукции.

Соблюдайте все условия

Условия о качестве продукции не считаются существенными условиями договора поставки . Но при их отсутствии покупателю бывает трудно,
а порой и вовсе невозможно предъявить поставщику требования в связи с недостатками изделий.

Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара,
то продавец,
осуществляющий предпринимательскую деятельность,
обязан передать покупателю продукцию,
соответствующий этим обязательным требованиям(). При продаже изделий по образцу или по описанию продавец обязан передать покупателю товар,
который соответствует образцу или описанию().

В остальных случаях качество продукции должно соответствовать условиям,
указанным в договоре(), а если они не установлены,
то единственное требование,
которое предъявляет гражданское законодательство, — пригодность продукции для использования в целях,
в которых товар такого рода обычно используется(). Полагаться на последний вариант — весьма ненадежно для покупателя.

Чаще всего стороны расторгают договор из-за нарушения его условий. Причем такое нарушение должно быть существенным, то есть таким, из-за которого сторона не сможет получить то, на что рассчитывала при заключении соглашения. Но уровень существенности в каждой ситуации разный, а все случаи нарушений предусмотреть невозможно. Поэтому, насколько значительными можно считать нарушения договора, в каждом конкретном случае решает суд.

Поставка некачественного товара, недостатки которого нельзя устранить в срок, устраивающий покупателя;

Нарушение сроков поставки два и более раз;

Нарушение сроков оплаты товаров два и более раз;

Невыборка товаров два и более раз.

В договоре стороны могут предусмотреть и другие случаи, при которых сторона может требовать расторжения или изменения договора через суд.

Сторона имеет право обратиться в суд с требованием расторгнуть или изменить договор только после того, как все возможности урегулировать конфликт «мирным» способом исчерпаны. Такое требование закреплено в п. 2 ст. 452 Гражданского кодекса.

Это подтверждает и судебная практика (п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Предъявлять иск о расторжении или изменении договора, не соблюдая порядок досудебного урегулирования спора, бесполезно: суд просто не станет рассматривать это требование.

Предлагаем ознакомиться:  Обязательна ли ежегодная индексация заработной платы?

В связи с этим, прежде чем обращаться в суд, нужно направить контрагенту письменное предложение о расторжении или изменении договора. В нем следует указать, какой договор подлежит расторжению или изменению, причины его расторжения или изменения, срок для ответа на предложение. Если в указанный срок контрагент не ответит или даст отрицательный ответ, можно смело обращаться в суд.

Если суд примет решение расторгнуть или изменить договор, обязательства сторон по нему будут прекращены или изменятся с того момента, когда решение вступит в законную силу (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

Примечание. Если договор расторгнут или изменен из-за того, что одна сторона допустила существенные нарушения условий договора, другая вправе требовать возмещения возникших убытков.

Коварство протоколов разногласий

Статьей 432 ГК РФ предусмотрено, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Согласно ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).

В свою очередь, на основании п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям.

Однако на практике в процессе согласования условий договора у сторон зачастую возникают разногласия. Обычно их оформляют протоколом, подписываемым сторонами. Следует иметь в виду, что на момент подписания договора все разногласия должны быть полностью согласованы, так как в силу ст. 443 ГК РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Соответствующее разъяснение, в частности, дал ФАС Поволжского округа в Постановлении от 21.05.2008 N А55-9102/2007-40.

Если же стороны не смогли урегулировать возникшие разногласия по договору, этот договор может быть признан судом незаключенным.

Именно к такому выводу пришел ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 07.06.2008 N А11-3081/2007-К1-5/178. Согласно материалам дела организация-продавец подписала полученный от покупателя проект договора на поставку комплектующих изделий с протоколом разногласий по ряду пунктов. Покупатель протокол разногласий не подписал. В установленном порядке возникшие разногласия по договору урегулированы так и не были.

В итоге договор признан судом незаключенным ввиду несогласования сторонами существенных условий, и покупатель получил отказ в удовлетворении требования о взыскании неустойки на основании положений этого договора.

В свою очередь, ФАС Северо-Западного округа отказал в иске о взыскании убытков, поскольку ответчик, направив в адрес истца заказ на поставку молочной продукции, не получил подтверждения на поставку, т.е. данный заказ не был согласован истцом в порядке, предусмотренном договором.

Следовательно, стороны не согласовали условия спорной поставки (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.10.2007 N А56-10102/2007).

Несогласование протокола разногласий влечет определенные последствия.

Из содержания ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ следует, что существенными условиями договора являются в том числе и все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон, т.е. все условия, которые включаются в протокол разногласий. Неурегулирование сторонами любого из положений, включенных в протокол разногласий, является основанием для признания договора незаключенным (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.06.2007 N А10-5636/06-Ф02-3254/07).

В вышеуказанном деле ФАС Восточно-Сибирского округа признал, что между сторонами сложились отношения, вытекающие не из договора поставки, а из разовых сделок.

Следует отметить, что применительно к договору поставки Гражданским кодексом РФ прямо предусмотрена процедура согласования возникших разногласий (ст. 507). В соответствии с ней спустя 30 дней {amp}lt;*{amp}gt; после получения протокола разногласий сторона, направившая его и не получившая ответа, может исходить из того, что договор будет заключен на предложенных ею условиях (Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).

Нужно учитывать, что и договор, и протокол разногласий подписываются одновременно. При этом в договоре делается отметка о том, что он подписывается с протоколом разногласий. Такая отметка ставится на последней странице подписываемого договора перед подписью стороны, представившей протокол разногласий.

Иногда в результате согласования условий договора стороны подписывают не протокол разногласий, а дополнительное соглашение или приложение к договору. Это неверно, потому что приложения к договору представляют собой неотъемлемую его часть и не предполагают разногласий, а дополнительные соглашения оформляют только к подписанному (т.е. уже заключенному) договору.

Конклюдентные действия

Помимо обмена документами, письмами и т.п. закон (п. 3 ст. 438 ГК РФ) позволяет лицу, получившему оферту, также выполнять в срок, установленный для ее акцепта, условия договора, указанные в оферте. Такие действия будут свидетельствовать о заключении сторонами сделки. Действия, свидетельствующие об акцепте, именуются конклюдентными.

Данные правила полностью применимы и к договору поставки. Об этом свидетельствуют решения судов.

Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 29.05.2007 N А19-24825/06-14-46-Ф02-3092/07 отказал в удовлетворении исковых требований исходя из того, что «несмотря на отсутствие договора в письменной форме, договор между сторонами признается заключенным, поскольку истцом товар оплачен, принят и частично использован, а ответчиком взятые на себя обязательства исполнены».

Как следует из материалов дела, договор поставки путем составления одного документа сторонами сделки не заключался. Вместо этого покупатель (являющийся истцом) направил в адрес продавца (ответчик) заявку на поставку кирпича рядового пустотелого, кирпича рядового пустотелого утолщенного и камня керамического рядового пустотелого в указанном количестве.

В подтверждение того что поставщик осуществил поставку кирпича в количестве меньшем, чем было указано в заявке, истцом-покупателем были представлены: счет, счет-фактура, платежное поручение, товарная накладная, транспортная железнодорожная накладная и акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей.

Согласно ст. 465 ГК РФ количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. В счете, счете-фактуре, товарной накладной, железнодорожной накладной указывалось, что кирпич поставляется в условных единицах.

В итоге суд, несмотря на отсутствие договора в письменной форме, признал договор поставки заключенным, так как поставка была произведена по количеству и в ассортименте согласно взаимной договоренности.

Аналогичным образом ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 12.03.2008 N А56-10855/2007 признал договор поставки нефтепродуктов заключенным несмотря на то, что приложение к договору, в котором указывалась цена товара, было подписано неустановленным лицом, поскольку нефтепродукты были приняты ОАО и частично оплачены им по ценам, указанным в приложении.

В развитии данной темы ВАС РФ оказался еще более категоричным, указав в Определении от 11.01.2008 N 17536/07 по делу N А40-6558/07-135-69, что для признания соответствующих действий офертополучателя акцептом Гражданский кодекс РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

Вопросы в тему

Если суд признает факт разовых поставок по накладным,
а договор поставки сочтет незаключенным,
чем это грозит сторонам?

Тем,
что к поставкам по накладным не будут применяться никакие условия договора(о сроках исполнения,
ответственности сторон,
качестве товара и т. д.). Если поставщик укажет в накладной другие данные об ассортименте,
количестве,
цене,
то покупатель не докажет,
что истинные договоренности были другими().

Насколько подробно должен быть детализирован ассортимент товара в договоре?

Конкретные индивидуализирующие признаки зависят от вида товара. В частности,
если предметом поставки является техника или оборудование,
то суды практически всегда считают,
что надо указывать конкретную марку,
модель,
а при возможности — заводские номера(постановления федеральных арбитражных судов Поволжского округа от 26.11.08 по делу № А57−23860/07−36,
).

Как суды определяют цели,
для которых определенный товар обычно используется,
если в договоре нет никаких специальных условий о качестве?

Чаще всего суды определяют эти цели по положениям инструкций по эксплуатации товара и технической документации к нему(постановления федеральных арбитражных судов , ).

Именно посредством договоров компании и предприниматели покупают и продают товары, выполняют и заказывают различные работы, оказывают и получают услуги. Качество и своевременность выполнения принятых обязательств во многом зависит от грамотного составления договора. Чем грамотнее он написан, тем надежнее защищены права сторон. Рассмотрим главное, что нужно знать любому человеку, которому по должности или в силу обстоятельств приходится работать с договорами.

Заявки вместо поставки

Очень часто на практике участникам рынка сложно сориентироваться в многообразии условий договора поставки и учесть все нюансы будущих продаж: номенклатуру, количество изделий, порядок расчетов и т.д.

По этой причине обычный договор поставки часто трансформируется в «рамочный» (беспредметный) договор и обрастает огромным количеством сопутствующей документации: спецификациями, заявками, накладными и т.п., являющимися его неотъемлемой частью. В этом ворохе бумаг часто тонут не только клиенты, но и сами авторы такой юридической конструкции.

Суды к такой народной инициативе относятся по-разному. Тем не менее несмотря на многообразие и причудливость вновь изобретенных форм можно выделить некоторые общие тенденции.

Как разовые сделки купли-продажи расценил ВАС РФ в Определении от 15.01.2008 N 17523/07 поставку продавцом покупателю нефтепродуктов на основании его письменных заявок.

В рассматриваемом случае между поставщиком и покупателем был заключен договор поставки, в соответствии с которым поставщик обязался поставить покупателю нефтепродукты согласно его письменной заявке, а покупатель — принять и оплатить товар.

Покупатель в соответствии с условиями договора направил по факсу заявку на поставку бензина. Однако ему был отгружен бензин иной марки и в ином количестве, чем указано в заявке, а накладная и квитанция в приеме груза не позволили установить связь между поставкой по договору и фактически направленной заявкой.

Это позволило рассматривать данную поставку в качестве разовой сделки купли-продажи.

Не забудьте об условиях!

Договор можно считать заключенным только в том случае, если стороны согласовали все его существенные условия. Так сказано в ст. 432 Гражданского кодекса. Если хотя бы об одном из них стороны забудут, то соглашение, к которому они пришли, назвать договором будет нельзя. Все потому, что с точки зрения закона в такой ситуации ни прав, ни обязанностей у сторон не возникает.

Существенное условие любого договора — его предмет. Предметом договора могут быть имущество, работа или услуги, которые одна сторона передает, выполняет или оказывает другой. Все зависит от вида соглашения. Например, предмет договора купли-продажи — товар, предмет договора подряда — результат выполненных работ, предмет договора аренды — сдаваемое в аренду помещение, здание и т.д.

Предлагаем ознакомиться:  Форма брачного договора образец

Однако предмет — не единственное необходимое условие соглашения. Для некоторых договоров Гражданский кодекс сам определил условия, которые необходимо в них включать. Например, для договора поставки — срок поставки товаров (ст. 506 ГК РФ), для договора продажи недвижимости — ее цена (п. 1 ст. 555 ГК РФ), для договора аренды зданий и сооружений — цена аренды (п. 1 ст. 654 ГК РФ), для договора подряда — сроки выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Но и это еще не все. Бывают ситуации, когда одна сторона договора настаивает, чтобы какое-то условие обязательно было включено в договор, а другая отказывается это сделать. Если такое противоречие возникло, сторонам следует иметь в виду, что существенным является условие, на включении которого в договор одна сторона настаивает, а вторая — принимает его (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если же по спорному условию стороны так и не придут к соглашению, то договор также нельзя будет признать заключенным.

Примечание. При заключении договоров закон предоставляет сторонам полную свободу. Можно включить в договор любые условия, которые максимально соответствуют интересам фирмы. Главное, чтобы они не противоречили закону.

Счет-договор

По основаниям, уже изложенным выше, ВАС РФ признал факт выставления продавцом счетов на оплату и их последующую оплату покупателем доказательством заключения между ними договора купли-продажи на условиях, оговоренных в каждом конкретном счете (Определение ВАС РФ от 19.03.2008 N 3370/08).

Как следует из материалов дела, судебные инстанции на основании ряда товарных накладных и приложенных к ним почтовых реестров также сделали заключение об исполнении ответчиком обязанности по передаче товара, оплаченного покупателем по выставленным счетам, и о доказанности тем самым факта отгрузки товара.

Пишем или верим на слово?

Договоры, как правило, заключаются в письменной форме. Оно и понятно: слово, конечно, не воробей, но со временем оно может исказиться или вовсе забыться. Чтобы ни одно из условий, о которых договорились стороны, не ускользнуло или не было искажено, договор заключают путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Тем не менее в редких случаях закон допускает заключение устных договоров. Например, писатель может «на словах» договориться о публикации своего произведения в периодическом издании, если, конечно, он не передает при этом издательству исключительные права на материал (п. 2 ст. 1286 ГК РФ).

При несоблюдении письменной формы договора стороны не смогут сослаться в суде на свидетельские показания в качестве подтверждения того факта, что они достигли договоренности.

В особых случаях несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Это относится к договорам продажи недвижимости, аренды зданий, банковского вклада, страхования, доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, кредитным договорам.

В некоторых случаях закон предусматривает нотариальное удостоверение договоров. Это необходимо, например, при заключении договора ренты.

Место договоренности имеет значение!

Место заключения договора — это название города или другого населенного пункта, где был подписан договор. Его обычно указывают в правом верхнем углу договора.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признают заключенным в месте нахождения фирмы, выступившей инициатором договора. Так сказано в ст. 444 Гражданского кодекса.

От того, в каком месте заключен договор, зависит, по какому законодательству стороны будут его исполнять. При определении места заключения договора нужно иметь в виду, что в каждом субъекте Федерации кроме общероссийского действует еще свое региональное законодательство.

Еще более важно место заключения договора с иностранной компанией. Ведь за границей могут быть законы не только не похожие на российские, но и противоречащие им. Если в тексте контракта с иностранцем не указать, в соответствии с законодательством какой страны его исполнять, то к нему применяют право той страны, где контракт был заключен.

Накладная

Несколько по-иному судьи расценили попытку приобщения к договору поставки накладных.

В одном из рассматриваемых случаев стороны заключили договор, в соответствии с которым поставщик обязался поставить покупателю стройматериалы, а последний — принять и оплатить их (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.02.2008 N А56-3971/2007).

Договором предусматривалось, что наименование, количество, цена и ассортимент стройматериалов указываются в согласованных сторонами заявках, счетах, счетах-фактурах и накладных, являющихся неотъемлемой частью договора.

Признавая договор поставки заключенным, ФАС сослался на то, что в данном случае накладные в соответствии с условиями договора содержат наименование товара, ассортимент, количество и цену. Кроме того, в них имеется указание на спорный договор как на основание поставки стройматериалов.

С учетом изложенного ФАС Северо-Западного округа признал договор поставки заключенным, сославшись на то, что «накладные, являющиеся неотъемлемой частью договора поставки, содержат наименование товара, ассортимент, количество и цену».

Аналогичную позицию ФАС Северо-Западного округа занял и в Постановлении от 09.08.2007 N А56-18887/2006 в отношении действительности договора поставки продовольственных товаров. В договоре указывалось, что ассортимент и количество товара по каждой партии согласовываются в накладных. Суд признал, что данные условия договора не противоречат закону и не могут служить основанием для признания договора незаключенным.

А вот ВАС РФ в сходной ситуации оказался менее лоялен (Определение ВАС РФ от 09.10.2007 N 12240/07).

Согласно договору поставки поставщик обязался поставить покупателю молочную продукцию, наименование, ассортимент, количество и цена которой указывались в спецификации, согласованной обеими сторонами и являющейся неотъемлемой частью договора. В подтверждение факта поставки товара истец представил суду спецификацию, подписанную только им самим, товарную накладную и счет-фактуру без подписи лица, получившего товар, доверенность на получение молочных изделий.

Товар был оплачен покупателем лишь частично, что послужило причиной для иска продавца. Оценив представленные доказательства, суды двух инстанций пришли к выводу о том, что договор поставки надлежащим образом заключен не был, так как представленное платежное поручение о частичной оплате товара, поставленного по накладной, не может считаться доказательством исполнения обязательств по спорному договору.

При таких обстоятельствах продавцу было отказано во взыскании с покупателя долга по договору поставки.

Позицию ВАС РФ разделил и ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 13.02.2007 N А33-11307/06-Ф02-266/07.

Согласно материалам дела продавец осуществлял разовые поставки товара покупателю, что подтверждалось накладными и товарными чеками. На основании указанных накладных покупатель производил оплату за товар с использованием ККМ. Учитывая правила ст. ст. 432, 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ, данные действия сторон суд расценил как заключение разовых сделок.

Но однажды покупатель не оплатил полученный товар и в ответ на исковые требования продавца об оплате оспорил факт получения товара по товарному чеку и накладной. В этой ситуации при отсутствии доказательств одобрения сделки покупателем суд отказался признать заключение сторонами разовой сделки, поскольку ни товарный чек, ни накладная сами по себе не подтверждают факт получения товара ответчиком.

Аналогичную позицию высказал и ФАС Московского округа в Постановлении от 20.08.2007, 27.08.2007 N КГ-А40/8216-07-П, отметив, что действия сторон, связанные с поставкой и принятием продукции по товарно-транспортным накладным, создают для сторон гражданские права и обязанности и регулируются нормами гражданского права о купле-продаже.

В свете изложенного нужно отметить, что негативные последствия могут наступить для любой из сторон такого договора даже в том случае, если суд признает заключение между сторонами разовой сделки.

Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 23.10.2007 N А33-1156/07-Ф02-7877/07 указал, что условиями заключенной сторонами разовой сделки не согласовано отнесение расходов по железнодорожному тарифу на ответчика (покупателя).

Как усматривается из материалов дела, продавец по товарной накладной отправил покупателю железнодорожным транспортом продукцию и выставил к оплате счет-фактуру, включая сумму железнодорожного тарифа за перевозку. Покупатель оплатил товар, за исключением железнодорожного тарифа. Продавец обратился в суд с иском об уплате ему суммы железнодорожного тарифа.

В данной ситуации суд пришел выводу, что между сторонами заключена разовая сделка, при которой не согласовано отнесение расходов по железнодорожному тарифу на ответчика.

По смыслу п. 1 ст. 510 ГК РФ в случае, если договором не предусмотрено, каким видом транспорта и на каких условиях доставляется товар, то выбор вида транспорта и условий доставки осуществляется поставщиком. При этом расходы по доставке распределяются между сторонами в соответствии с договором. Пункт 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки».

Можно пожать руки

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Обычно это дата его подписания сторонами.

Если же для заключения договора необходима передача какого-либо имущества, то договор считается заключенным с момента передачи (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Например, договор займа считается заключенным с момента передачи вещей или денег.

Договоры, которые по закону подлежат государственной регистрации (например, договор аренды недвижимого имущества, заключенный на год и дольше), считают заключенными с момента их государственной регистрации.

Спецификация

По своему смыслу спецификация не может существовать в отрыве от основного договора. Она призвана детализировать отдельные, излишне громоздкие положения договора поставки и является его неотъемлемой частью.

Как следует из Постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.01.2008 N А26-668/2007, по договору поставки поставщик обязался поставить и передать, а покупатель — принять и оплатить продукцию в количестве, ассортименте и в сроки согласно спецификациям, прилагаемым к договору и являющимся его неотъемлемой частью.

Согласно ч. 2 ст. 467 ГК РФ в договоре может быть определен либо ассортимент товаров, либо порядок его определения.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что поскольку в договоре, а именно в согласованной сторонами спецификации, установлен порядок определения ассортимента, сроков и количества товаров, подлежащих поставке, товары, поставленные на основании подписанных обеими сторонами спецификаций, являются поставками в рамках договора.

Изменить или расторгнуть?

Зачастую возникают ситуации, когда тот или иной договор не представляет для компании прежнего интереса. Например, у фирмы отпала необходимость в получении товаров (услуг), или соглашение стало просто невыгодным. Возникает вопрос: как быть с договором? Можно ли его досрочно расторгнуть или изменить условия соглашения?

Гражданский кодекс дает положительный ответ. Путей для досрочного изменения или расторжения договора два: по взаимному соглашению сторон договора или по инициативе одной стороны.

Дополнение договора новыми условиями;

Исключение условий из договора;

Изменение редакции условий договора.

Если компания не хочет, чтобы договор можно было изменить в одностороннем порядке, то целесообразно еще при составлении договора включить в него, например, следующее условие: «Все изменения и дополнения к настоящему Договору считаются действительными, если они оформлены в письменном виде и подписаны уполномоченными представителями сторон».

Договор, заключенный письменно, расторгают или изменяют также в письменной форме. Если договор был нотариально удостоверен, соглашение о его изменении или расторжении должен заверить нотариус. Если же договор подлежал государственной регистрации, все соглашения о его расторжении или изменении тоже должны быть зарегистрированы.

Изменение или досрочное расторжение договора оформляют в зависимости от условий договора отдельным документом (как правило, соглашением об изменении или о расторжении договора) или посредством обмена письмами.

Предлагаем ознакомиться:  Пример договора хранения

Если встреча представителей сторон, связанная с подписанием документа о расторжении или изменении договора, затруднительна, это можно сделать в ходе обычной переписки. Порядок таков: одна сторона направляет другой письмо с уведомлением о расторжении договора или о желании его изменить. При этом в письме указывают срок для ответа.

Если ответ положительный и дан в согласованный срок, договор считается измененным или расторгнутым с даты, когда получено письмо с согласием. Если же ответа в срок не последует или он будет отрицательным, сторона, заинтересованная в расторжении или изменении договора, может обратиться с этим требованием в суд.

Чтобы изменить договор, заинтересованная сторона должна направить письмо с предложением об изменении условий договора. В письме следует сформулировать, какой договор подлежит изменению (указать название договора, наименования его сторон и реквизиты); причины, по которым необходимо изменить договор; предлагаемые изменения.

Если контрагент согласен с изменениями, стороны подписывают соответствующее соглашение. В нем нужно указать реквизиты изменяемого договора, а также вносимые в него изменения: исключенные, добавленные или измененные условия.

Соглашение об изменении договора следует оформить в виде приложения со ссылкой на договор, условия которого изменяются или дополняются. Его подписывают уполномоченные представители обеих сторон.

Если договор становится неинтересным для обеих сторон, его можно расторгнуть до истечения срока его действия. При этом прекращаются и обязательства сторон по нему (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Расторгнуть договор можно двумя способами: направить письмо с предложением о его расторжении или подписать соглашение о расторжении договора.

В письме с предложением расторгнуть договор следует указать, какой договор расторгается, и причины, по которым это происходит.

Соглашение о расторжении договора следует оформить так же, как сам договор. Его подписывают уполномоченные представители обеих сторон. В соглашении необходимо указать реквизиты расторгаемого договора, момент расторжения. Особое внимание необходимо уделить порядку и способам прекращения обязательств по расторгаемому договору (например, в какие сроки должны быть возвращены товары, перечислены деньги и т.п.). Если этого не сделать, то может возникнуть спор о том, насколько полно и своевременно стороны исполнили обязательства по договору.

Договор можно расторгнуть или изменить по инициативе одной стороны. Это можно сделать как в судебном порядке, так и без обращения к Фемиде.

Расторгнуть или изменить договор, не обращаясь в суд, можно по основаниям, которые прямо предусмотрены законом или договором. Эти же основания обычно закрепляют и в договоре.

Если компания хочет расторгнуть или изменить договор, но права на односторонний отказ у нее нет, а с контрагентом договориться не удалось, придется обращаться в суд. Судьи примут положительное решение, если выяснят, что условия договора были существенно нарушены или значительно изменились обстоятельства, при которых был заключен договор.

Примечание. Изменить или расторгнуть договор нужно в том же порядке, в каком он был заключен.

Договор можно расторгнуть или изменить, если кардинально поменяются обстоятельства, при которых он был заключен. Закон называет такое изменение обстоятельств существенным (ст. 451 ГК РФ). В этом случае дальнейшее выполнение договора становится нецелесообразным.

В момент заключения договора стороны считали, что такие обстоятельства не возникнут;

Стороны не смогли преодолеть эти обстоятельства, хотя приложили к этому все усилия;

Продолжение договора на прежних условиях приведет к тому, что сторона не сможет получить то, на что рассчитывала при заключении договора;

Из договора или из практики не вытекает, что риск изменения обстоятельств (имущественных потерь) несет сторона, обратившаяся в суд.

Только при наличии всех четырех признаков одновременно суд может расторгнуть или изменить договор, признав изменение обстоятельств существенным.

Последствиями существенного изменения обстоятельств могут быть как расторжение, так и изменение договора (и приведение его в соответствие с изменившимися обстоятельствами).

Если возникли обстоятельства, из-за которых дальше выполнять договор стало нецелесообразно, сторона должна уведомить о них контрагента. Для этого необходимо направить ему уведомительное письмо. В письме нужно указать, как именно изменились обстоятельства, при которых стороны заключали договор, а также определить срок, в течение которого сторона должна ответить на предложение об изменении или расторжении договора.

Если сторона не ответит в установленный срок или пришлет отрицательный ответ, можно обратиться в суд. Он, взвесив все «за» и «против», должен принять справедливое решение.

На практике договор чаще всего расторгается. Дело в том, что решение о его изменении вынуждает сторону исполнять его на новых условиях, которые она не согласовывала при заключении соглашения.

В связи с этим закон предусмотрел исключительные случаи, при которых суд допускает изменение договора. Это возможно, если выполнение договора на прежних условиях нецелесообразно, а расторжение противоречит интересам общества (п. 4 ст. 451 ГК РФ). Такая ситуация возможна, например, если сторона договора является монополистом на рынке, если речь идет о строительстве школы или больницы и т.д.

Это важно! Если суд принял решение расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, сторона вправе требовать, чтобы был решен вопрос о расходах, уже возникших по договору. В каждом конкретном случае суд будет распределять расходы с учетом всех обстоятельств дела, объема расходов, понесенных каждой стороной, инфляции, дефицитности товара, сложности работ и т.д.

Думаю, имеет смысл продублировать его на Закон.ру.

Вопрос, собственно, в следующем: часто ли практикующие юристы, сопровождающие договорную работу, учитывают, что договор при наиболее распространенной на практике дистанционной форме его заключения (посредством обмена экземплярами) считается заключенным в момент возврата экземпляра в силу п.1 ст.433 ГК и п.1 ст.

441 ГК, а не датой, указанной в шапке договора, и не в момент подписания его второй по очереди стороной? Считают ли они сроки исполнения обязательств и действия договора, привязанные к моменту заключения, с даты такого возврата экземпляра? И возвращают ли в связи с этим экземпляр таким образом, чтобы получить допустимые в суде доказательства доставки?

Выскажу свое мнение тезисно.

Во-первых, то, что отправка двух подписанных экземпляров проекта договора суть оферта, самоочевидно и прямо закреплено в Постановлении Пленумов ВС и ВАС №6/8. Да и есть целый ряд постановлений Президиума ВАС.

Во-вторых, если это оферта, то далее начинают применяться п.1 ст.433 ГК и п.1 ст.441 ГК о том, что договор заключается в момент получения оферентом акцепта и при этом получения не абы когда, а в срок нормально необходимый для возврата акцепта (если конкретный срок для акцепта не прописан). В Постановлении Пленумов №6/8 это все также расписано.

Счет-фактура

В отношении оценки влияния на договор счета-фактуры мнения судей разделились. Можно выделить как минимум три позиции по этому вопросу.

Так, ФАС Западно-Сибирского округа склонен рассматривать договор поставки, в котором количество товара устанавливается счетами-фактурами и расходными накладными, как разовые сделки купли-продажи (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.05.2007 N Ф04-2701/2007(33883-А03-21)).

По мнению ФАС Дальневосточного округа, если оферта со всеми существенными условиями договора поставки товаров покупателем принята к исполнению путем приемки товаров по количеству, ассортименту и цене согласно счету-фактуре поставщика, то письменную форму договора поставки следует считать соблюденной (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.03.2007, 27.02.2007 N Ф03-А24/07-1/171).

С этим мнением не согласен ФАС Западно-Сибирского округа (Постановление от 14.06.2007 N Ф04-3729/2007(35086-А45-17)).

Как видно из материалов дела, товар поставляется по договору поставки. По условиям договора объемы поставленного товара согласовываются сторонами в графике поставки продукции, являющемся неотъемлемой частью договора.

Покупатель обязан ежемесячно выбирать согласованные объемы продукции и оплачивать их в течение 10 дней с момента получения товара в соответствии со счетами-фактурами, выставленными истцом. Отгрузка истцом товара производится на основании заявки ответчика, отправленной ему при помощи факсимильной связи.

ФАС Западно-Сибирского округа полагает, что такой договор поставки хоть и не освобождает покупателя от оплаты фактически полученной продукции по товарным накладным и счетам-фактурам, но в силу ст. 432 ГК РФ не может считаться заключенным, так как он в нарушение ст. ст. 455, 506 ГК РФ не содержит существенного условия — не позволяет определить срок или сроки поставки производимых или закупаемых поставщиком товаров для покупателя.

Л.Зуйкова

Эксперт «ЭЖ»

Зафиксируйте отказ

Односторонний отказ от выполнения своих договорных обязательств возможен, только если это допускает закон или если стороны согласовали такую возможность в договоре. В этих случаях сторона вправе отказаться от договора, даже если контрагент добросовестно выполнил все свои обязательства. Например, по договору поручения доверитель вправе в любое время отменить свое поручение, а поверенный — отказаться от него (п. 1 ст. 977 ГК РФ).

Комитент вправе в любое время отказаться от выполнения договора комиссии (ст. 1002 ГК РФ). По агентскому договору любая из сторон вправе отказаться выполнять договор, но только если не определен срок его окончания (ст. 1010 ГК РФ). Односторонний отказ также предусмотрен в договорах подряда (ст. 717 ГК РФ), страхования (п. 2 ст. 958 ГК РФ), хранения (ст. 904 ГК РФ).

Если стороны захотят предусмотреть в договоре возможность одностороннего отказа от него, им следует определить, за сколько дней до его прекращения необходимо уведомить контрагента об отказе от договора.

Для некоторых договоров уведомительный срок устанавливает Гражданский кодекс. Например, для договора безвозмездного пользования, заключенного без указания срока, он составляет один месяц (п. 1 ст. 699 ГК РФ), 30 дней — для договора поручения (п. 3 ст. 977 ГК РФ), шесть месяцев — для договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).

Законодательство не указывает, в какой форме должен быть выражен отказ от договора. Разумно сделать это письменно, направив контрагенту заказное письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Так можно быть уверенным, что письмо получено, а контрагент не сможет доказать, что в конверте был пустой лист. В письме следует указать реквизиты расторгаемого договора, причины расторжения и момент, с которого договор расторгнут.

Ссылка на основную публикацию
Adblock detector